Нужно ли заключать трудовой договор с руководителем организации

Ранее Минздравсоцразвития и Роструд в своих письмах* высказывали точку зрения, что с генеральным директором, являющимся единственным участником (акционером) либо единственным собственником имущества предприятия, трудовой договор заключать не следует.
Однако судебная практика** придерживается иной точки зрения.
Так, в определении Высшего Арбитражного Суда  РФ от 05.06.2009 N ВАС-6362/09 по делу N А51-6093/2008,20-161 указано:
«В соответствии со статьей 273 Трудового кодекса Российской Федерации положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
Изложенное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ. Иное нарушало бы их трудовые права.
Так, статьей 16 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания и назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора».
В соответствии с разъяснением Верховного суда РФ (утверждено постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 15 сентября 2010 года), отношения между генеральным директором (единоличным исполнительным органом), с одной стороны, и акционерным обществом — с другой, основаны на трудовых договорах и являются трудовыми правоотношениями.
Кроме того, трудовое законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора с генеральным директором (руководителем) организации.
В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 N 3-П Положения статьи 37 Конституции Российской Федерации, обусловливая свободу трудового договора, право работника и работодателя по соглашению решать вопросы, связанные с возникновением, изменением и прекращением трудовых отношений, предопределяют вместе с тем обязанность государства обеспечивать справедливые условия найма и увольнения, в том числе надлежащую защиту прав и законных интересов работника, как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении.
В настоящее время судебная практика исходит из необходимости заключения трудового договора с руководителем организации.
Такой договор с руководителем предприятия заключает лицо, председательствовавшее на собрании, избравшем руководителя, либо единственный собственник (участник, акционер) предприятия, либо лицо, уполномоченное собственником имущества организации, общим собранием участников (акционеров), советом директоров на подписание такого договора.
Особенности избрания (назначения на должность) руководителя в зависимости от организационно-правовой формы предприятия.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом РФ.
В зависимости от того, к какой организационно-правовой форме относится предприятие, решается вопрос о вступлении в должность руководителя.
Частью 2 ст. 16 ТК РФ предусмотрена возможность возникновения трудовых отношений в результате избрания, назначения на должность или утверждения в должности.
Рядом нормативно-правовых актов установлено, что заключению трудового договора с руководителем организации или предприятия предшествует назначение на эту должность, проведение конкурса.
Процедуры, предшествующие заключению договора, могут быть предусмотрены также учредительными документами организации (ч. 2 ст. 275 ТК РФ).
В обществе с ограниченной ответственностью, а также в акционерном обществе руководитель избирается  общим собранием участников (акционеров) общества либо, если это предусмотрено уставом, советом директоров общества.
В государственном или муниципальном унитарном предприятии (ГУП, МУП) руководитель назначается собственником имущества такого предприятия на конкурсной основе.
В некоммерческих организациях вопросы управления решаются исходя из уставов этих организаций.
Как правило, руководитель назначается собственником имущества некоммерческой организации.
В любом случае заключению трудового договора с руководителем должно предшествовать заседание Общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества, либо решение собственника, оформленное соответствующим протоколом.
Документы в тему

Однако вне зависимости от вида предприятия по своему статусу руководитель является работником предприятия, выполняющим управленческие функции.
При этом, поскольку руководитель является еще и исполнительным органом, на него распространяются нормы как трудового, так и, в определенных случаях, гражданского права.
На какой срок заключается договор?
В соответствии со ст. 275 Трудового кодекса РФ, трудовой договор с руководителем заключается на срок, установленный соглашением сторон либо положениями учредительных документов организации.
То есть трудовой договор может заключаться как на неопределенный, так и на определенный  (абз. 7 ч.2 ст. 59 ТК РФ) срок.
Согласно ч. 1 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. При этом досрочное расторжение трудового договора с руководителем возможно в любой момент, когда об этом будет принято решение уполномоченного органа либо собственника имущества организации.
Как поэтапно выглядит процедура заключения трудового договора с руководителем?
1) Запрос в Информационном центре регионального Управления внутренних дел информации  о наличии дисквалификации данного лица (п. 2 ст. 32.11 КоАП РФ).
Справка:
Заинтересованные лица вправе получить за плату информацию из указанного реестра в виде выписок о конкретных лицах (п. 3 ст. 32.11 КоАП РФ). В соответствии с п. 7 Положения о формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц, утв. постановлением Правительства от 11.11.2002 г. № 805, срок предоставления информации составляет 5 дней с даты получения федеральным органом соответствующего запроса.

К запросу прикладываются нотариально заверенные копии документов или выписки из документов, подтверждающих полномочия обратившегося с запросом лица, а также квитанция об оплате.
Запросы, представленные с нарушением указанных требований, ­возвращаются без исполнения (п. 21 Инструкции).
В реестре, в соответствии с п. 3 Положения № 805, содержатся следующие сведения о дисквалифицированном лице:
а)  фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, место жительства;
б)  в какой организации и на какой должности указанное лицо работало во время совершения правонарушения;
в) дата совершения правонарушения, его суть и квалификация, наименование органа, составившего протокол об административном правонарушении;
г)  срок дисквалификации;
д)  даты начала и истечения срока дисквалификации;
е)  наименование суда, вынесшего постановление о дисквалификации;
ж)  сведения о пересмотре постановления о дисквалификации;
з)   основания исключения из реестра дисквалифицированных лиц;
и)  дата исключения из реестра дисквалифицированных лиц.
В соответствии с п. 9 Положения № 805, по истечении срока дисквалификации либо во исполнение вступившего в силу судебного акта об отмене постановления о дисквалификации указанные лица исключаются из Реестра.
2) Принятие решения собранием акционеров (участников), советом директоров либо единственным собственником имущества учреждения, проведение конкурса унитарным предприятием и оформление этого решения соответствующим протоколом.
3) Предъявление будущим руководителем трудовой книжки, паспорта, при необходимости прохождение медицинского осмотра (ст. 65, ст. 69 ТК РФ)
4) Ознакомление руководителя с правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором и иными локальными нормативными актами, связанными с работой (ч.3 ст. 68 ТК РФ)
5) Издание приказа о приеме на работу и непосредственное заключение трудового договора.
Примеры из жизни (судебная практика) 
Справка
Осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению организацией влечет наложение административного штрафа в размере 5 000 рублей (п. 1 ст. 14.23 КоАП). В свою очередь за заключение с этим лицом договора на управление организацией, а равно за неприменение последствий прекращения его действия наказывается юридическое лицо (штраф составляет до 100 000 рублей). 
1) Так, Постановлением мирового судьи судебного участка N 1 Дзержинского района г. Н. Тагила от 10.07.2006 директор ООО «Спецремстроймонтаж-4» гражданин М. был  дисквалифицирован на 1 год 6 месяцев.
Общество «Спецремстроймонтаж-4» перевело М. с должности директора на должность заместителя директора по производству.
При этом его должностная инструкция была идентична должностной инструкции директора. Кроме того, М. подписывал приказы по кадрам и в общем осуществлял управленческие функции.
По результатам проверки в отношении ООО  «Спецремстроймонтаж-4» было возбуждено производство об административном правонарушении. Постановлением Арбитражного суда Свердловской области от 2 апреля 2008 г. по делу N А60-2594/2008-С10 Общество с ограниченной ответственностью «Спецремстроймонтаж-4» было привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения административного штрафа в размере 10000 рублей.
2) Аналогичный случай имел место в Уральском округе, где решением Арбитражного суда Челябинской области от 12.02.2008 по делу N А76-961/08 было привлечено к ответственности ОАО «Катавский цемент», поскольку обществом был заключен трудовой договор с дисквалифицированным лицом, принятым на должность первого заместителя генерального директора общества по экономике.
*Письмо Минздравсоцразвития от 18 августа 2009 г. N 22-2-3199, письмо Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1.
**Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 N Ф03-6886/2010 по делу N А73-2821/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.10.2010 по делу N А45-8040/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2010 по делу N А45-1473/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2010 по делу N А45-26792/2009.

Автор статьи: Полина Валерьевна Кобзева (Кузнецова)

Данная статья опубликована в журнале «Трудовое право» №4-2011г.