Договор о суррогатном материнстве

Кто может быть суррогатной матерью?
— Женщина от 20 до 35 лет,
— Гражданка Российской Федерации
— Родившая как минимум одного ребенка
— Соответствующая критериям здоровья, установленным правовыми актами.
Правовая природа этого договора не определена.
С одной стороны, суррогатная мать обязуется выносить и родить ребенка потенциальных (генетических) родителей.
С другой стороны, ее нельзя обязать передать ребенка.
В договор иногда включается ее обязанность дать согласие на регистрацию ребенка генетическими родителями в органах ЗАГС, но, если она не исполнит это обязательство, заставить ее нельзя. Ведь согласие должно быть добровольным при всей совокупности обстоятельств, в частности, когда ребенок уже будет рожден. После рождения ребенка согласие женщины может не быть уже добровольным, то есть налицо порок воли. В таком случае суд может обязать органы ЗАГС зарегистрировать ребенка генетическими родителями только если будет доказано недобросовестное поведение суррогатной матери, злоупотребление правом с ее стороны. Например, требование денег за выдачу такого согласия.

Так, Конституционным судом вынесено Определение от 27.09.2018 N 2318-О
«Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан С. Д. и С. Т. на нарушение их конституционных прав пунктом 4 статьи 51, пунктом 3 статьи 52 Семейного кодекса Российской Федерации, пунктом 5 статьи 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», частью 9 статьи 55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», в котором сказано:
Оспариваемые законоположения, подлежащие применению с учетом разъяснения, содержащегося в пункте 31 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16 мая 2017 года N 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей», позволяют судам в случае, если суррогатная мать отказалась дать согласие на запись родителями генетических родителей рожденного ею ребенка, учитывая все фактические обстоятельства конкретного дела, в том числе связанные с тем, заключался ли договор о суррогатном материнстве и каковы условия этого договора, являются ли истцы генетическими родителями ребенка, по каким причинам суррогатная мать не дала согласия на запись истцов в качестве родителей ребенка, и руководствуясь положениями статьи 3 Конвенции о правах ребенка, разрешить спор в интересах ребенка.
Как следует из представленных материалов, суды, исследуя фактические обстоятельства дела, пришли к выводу, что С. Т., отказываясь дать согласие на регистрацию истцов — генетических родителей в качестве родителей рожденных ею детей, злоупотребила своими правами, действуя при этом не только в нарушение условий договора о суррогатном материнстве, заключенного между сторонами, но и в ущерб интересам как детей, генетическими родителями которых являются истцы, так и детей, рожденных ею ранее в браке с С. Д.
Таким образом, Конституционный суд фактически указал, что в некоторых случаях поведение суррогатной матери может быть истолковано как злоупотребление правом, которое не подлежит защите.
При этом Судья Кокотов изложил свое особое мнение, отличное от позиции суда:
То, что суррогатная мать в течение девяти месяцев вынашивает ребенка, предоставляя ему ресурсы своего организма, определяя иммунную и гормональную систему ребенка, имея с ним кровную и даже духовную связь, не менее значимо, чем генетическая связь ребенка с потенциальными родителями. Законодательно допускаемый отказ суррогатной матери от принятого на себя ранее обязательства передать рожденного ею ребенка генетическим родителям вносит в договор о заместительном вынашивании беременности суррогатной матерью (договор о суррогатном материнстве) элемент существенного риска. Однако названный риск относится к природе данного договора, и стороны последнего имеют возможность учесть порождающие риск обстоятельства при вступлении в договорные отношения. Кроме того, в указанный договор могут включаться правила, минимизирующие этот риск. На его уменьшение направлены положения о том, что в случае решения суррогатной матери оставить ребенка себе причитающаяся ей компенсация не выплачивается, а также о ее обязанности возместить все расходы, понесенные в рамках договора генетическими родителями. Очевидно, что такие положения не способны удержать суррогатную мать, вступающую в названные отношения с целью получения денежной выгоды, от оставления ребенка себе только в самых крайних для нее случаях (неконтролируемое чувство материнства и др.).
Суд обязан был бы всесторонне рассмотреть этот вопрос, но он вправе и оставить детей у генетических родителей, руководствуясь в первую очередь правами и интересами детей.
Дети — не мячик, чтобы их несколько раз передавать из одной семьи в другую и обратно.

Вместе с тем Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 N 16 гласит- судам следует иметь в виду, что в случае, если суррогатная мать отказалась дать согласие на запись родителями указанных выше лиц (потенциальных родителей), то данное обстоятельство не может служить безусловным основанием для отказа в удовлетворении иска этих лиц о признании их родителями ребенка и передаче им ребенка на воспитание.
В целях правильного рассмотрения дела суду, в частности, следует проверить, заключался ли договор о суррогатном материнстве и каковы условия этого договора, являются ли истцы генетическими родителями ребенка, по каким причинам суррогатная мать не дала согласия на запись истцов в качестве родителей ребенка, и с учетом установленных по делу обстоятельств, а также положений статьи 3 Конвенции о правах ребенка разрешить спор в интересах ребенка.